近日，證監(jiān)會發(fā)布的一份境外證券買賣風(fēng)險提示，使從事美股等境外證券投資業(yè)務(wù)的機構(gòu)終于受到外界關(guān)注。證監(jiān)會在官方發(fā)布的境外投資風(fēng)險警示中，點名“老虎證券”、“富途網(wǎng)絡(luò)”、“積木股票”等網(wǎng)站和移動客戶端提供美股、港股等境外證券無法律保障，警示投資人“請勿參與此類投資，以免遭受損失”。
事實上，境外證券的投資需求正在不斷擴大，現(xiàn)有的上億股民，尤其是逐漸崛起的高凈值人群，都有境外投資需求。在國內(nèi)A股券商不允許直接經(jīng)營境外證券的背景下，衍生了一大批提供該項服務(wù)的外資券商或網(wǎng)絡(luò)平臺。但中國證監(jiān)會在這方面的監(jiān)管卻十分有限，很多地方存在法律空白，背后潛藏了巨大的風(fēng)險。
據(jù)21世紀經(jīng)濟報道記者調(diào)查了解到，境外證券投資的平臺并不在少數(shù)。這些平臺沒有相關(guān)證券業(yè)務(wù)經(jīng)營牌照。更嚴重的是，涉及到涉嫌逃避外匯管理等違法行為。
“這個行業(yè)目前僅處于孵化階段。境外證券市場投資是一塊存在巨大發(fā)展?jié)摿Φ氖袌觯壳靶袠I(yè)發(fā)展混亂，存在諸多亂象。而監(jiān)管層在這方面的監(jiān)管十分有限，且存在很多法律空白。”華南一家券商人士表示。
三種非監(jiān)管渠道
境內(nèi)投資者進行境外投資的需求越來越大，但境內(nèi)進行境外投資的機構(gòu)有限。按照現(xiàn)行法律法規(guī)，境內(nèi)居民可以通過購買合格境內(nèi)機構(gòu)投資者(QDII)基金產(chǎn)品份額、參與“滬港通”交易等合法渠道投資境外證券市場，但是兩者對于投資者都有較高資金門檻要求。
但實際上，境內(nèi)投資者進行境外投資的方式遠多于上述選擇。在境內(nèi)進行境外證券投資的途徑還有三種，美國、香港等地的合規(guī)持牌券商、中介經(jīng)紀商，以及無任何資質(zhì)的平臺。合規(guī)持牌券商中，美國券商代表如盈透證券、史考特證券等，香港券商如中銀國際、招銀國際、海通國際、國信香港等。這些券商的主體盡管無境內(nèi)牌照，但都受到當(dāng)?shù)刈C監(jiān)會的嚴格監(jiān)管，有相應(yīng)的保證金，資金實行第三方托管，有保險保障，從一定意義上講，相對安全。
不過，值得探討的一個問題是，這些境外券商在境內(nèi)開展業(yè)務(wù)是否符合境內(nèi)證券法的規(guī)定?7月26日，證監(jiān)會提示風(fēng)險中表示，我國《證券公司監(jiān)督管理條例》規(guī)定，境外證券經(jīng)營機構(gòu)在境內(nèi)經(jīng)營證券業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。
“沒有任何一家境外證券機構(gòu)在境內(nèi)經(jīng)營證券業(yè)務(wù)。有些只不過是設(shè)立了分公司，或者只在境內(nèi)進行軟件推廣，證券業(yè)務(wù)其實都是放在境外的。”一家境外券商人士向21世紀經(jīng)濟報道記者強調(diào)，外資券商在境內(nèi)只有前端服務(wù)機構(gòu)，并沒有實質(zhì)開展證券業(yè)務(wù)。
再解釋更清楚些，以海通等在香港持牌的子公司為例，其結(jié)構(gòu)是證券交易和清算的主體是香港持牌子公司，在內(nèi)地的相關(guān)機構(gòu)(證券營業(yè)部)或者部門，只處于一個介紹業(yè)務(wù)的角色，所有的證券交易和結(jié)算相關(guān)的事宜，完全適用于香港法律，接受香港證監(jiān)會監(jiān)管。
這也就是意味著，境外券商在境內(nèi)開展證券業(yè)務(wù)，更多集中在業(yè)務(wù)推廣，承擔(dān)宣傳角色，并未進行線下展業(yè)，也沒有設(shè)置營業(yè)部。實質(zhì)的證券業(yè)務(wù)都是放在境外。
因此從嚴格意義上講，這些境外券商在境內(nèi)從事的并不是“經(jīng)營證券業(yè)務(wù)”，而只是“提供開戶渠道”。在一位證券律師看來，這種做法并不違規(guī)。但這種不違規(guī)更多的是建立在法律的空白之處。“境內(nèi)個人投資境外證券存在諸多法律空白，監(jiān)管層有很多未明確監(jiān)管的地方。正是因為法律的不健全，導(dǎo)致了諸多打擦邊球的情況。”上述證券律師表示。
第二種是中介經(jīng)紀商模式即客戶的開戶“券商”，并不具備將訂單自主投入交易所定價冊交易以及自主完成客戶資產(chǎn)托管、清算的資質(zhì)或能力，全權(quán)或部分委托給合作券商完成。例如，中介與盈透證券等美國券商合作，合作方式有“全披露經(jīng)紀商”、“注冊顧問”、“綜合經(jīng)紀商”。全披露經(jīng)紀商就是中介機構(gòu)將客戶介紹給盈透開戶。根據(jù)盈透證券的全披露經(jīng)紀商的說明文件，中介機構(gòu)使用郵件或者鏈接邀請客戶前往盈透的網(wǎng)站進行開戶。
美國證監(jiān)會與香港證監(jiān)會均規(guī)定，券商需有持有相關(guān)牌照年限的主負責(zé)人管理，接觸客戶資產(chǎn)的員工也需持有從業(yè)牌照，同時在風(fēng)控、結(jié)算、資產(chǎn)托管等方面有嚴格操作規(guī)定，而許多中介經(jīng)紀商是沒有相應(yīng)證券經(jīng)營能力，因而并非一個具備獨立運營能力的主體，因此投資者在選擇中介經(jīng)紀商的時候，一定要認真考察背后的風(fēng)險。
第三種是無任何資質(zhì)的平臺。“在境外證券投資上，部分美國與香港的券商缺乏本土化的服務(wù)。這也使得一些進行境外證券投資的平臺迅速崛起其中包括了不少黑平臺。”香港一家券商人士向記者介紹。
所謂“黑平臺”，是在無任何地區(qū)認可的“券商”牌照，使用私募或者交易集團牌照在上游券商開設(shè)“機構(gòu)牌照”之后，為客戶在自己的賬戶體系之下開設(shè)非披露賬戶，即向上隱瞞客戶信息。這類平臺仍在大張旗鼓的經(jīng)營，且不少平臺獲得了知名天使投資機構(gòu)與天使投資人的融資。黑平臺不僅無牌經(jīng)營，還有可能涉嫌非法場外交易的行為。
裸奔的平臺
證監(jiān)會表示，市場上出現(xiàn)了一些境外證券經(jīng)營機構(gòu)與境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司合作，通過境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司的平臺網(wǎng)站或移動客戶端為境內(nèi)投資者投資境外證券市場提供交易渠道和服務(wù)。
“境內(nèi)投資者通過境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司的平臺網(wǎng)站或移動客戶端參與境外證券市場交易，由于沒有相應(yīng)的法律保障，且證券投資賬戶及資金均在境外，一旦發(fā)生糾紛，投資者權(quán)益將無法得到有效保護。”證監(jiān)會建議，請勿參與此類投資，以免遭受損失。
不過，業(yè)內(nèi)人士認為，通過合規(guī)券商參與境外證券市場風(fēng)險相對較小，風(fēng)險最大的就是來自于無任何境內(nèi)、境外券商牌照的平臺，它們才是名副其實的“完全裸奔的黑平臺”。而據(jù)21世紀經(jīng)濟報道記者調(diào)查，這樣的境內(nèi)平臺并不在少數(shù)。
例如某平臺，對外宣稱是“知名美股互聯(lián)網(wǎng)券商”，且以零傭金、開戶簡單等優(yōu)勢迅速吸引了大批投資者。同時，還可接受人民幣直接充值。該平臺亦獲得了知名天使投資人的千萬元融資。
該平臺完全滿足了投資者開戶簡單，零傭金、操作方便的最大需求。為此，投資者極有可能忽視了一個最為關(guān)鍵的問題，它是否具有相關(guān)牌照。記者在該平臺網(wǎng)站上未查詢到任何有關(guān)資質(zhì)方面的信息，當(dāng)記者向?qū)Ψ娇头藛T進行詢問時，對方的回答是“暫時還沒有”。
這家對外宣稱“互聯(lián)網(wǎng)券商”的平臺，實際上沒有任何券商相關(guān)牌照，但卻在從事券商業(yè)務(wù)。如果發(fā)生風(fēng)險，這家平臺將受誰的監(jiān)管?投資者的利益該如何保證?
一位持有S6投顧牌照的美國券商人士告訴記者，如果該平臺沒有任何牌照，那么與境外券商合作，開設(shè)的只能是個人賬戶，即將所有客戶的資產(chǎn)都放在個人賬戶中，由個人進行代理下單，客戶的下單隨時都有可能被截留，資金隨時都有可能被卷跑。
還需要值得注意的一個問題是，該平臺支持人民幣直接入市，那么人民幣到底是怎樣兌換成外匯的?是否又規(guī)避了國家的外匯管制?上述平臺人士告訴記者，每人每年的外匯投資金額不得超過5萬美元。不過，超過的部分可以多開幾個賬戶，“用親人或朋友的名義開戶都可以。”
記者在這個平臺開戶之后嘗試用人民幣直接進行交易時，發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)賬說明是“軟件服務(wù)”。
但這類平臺并不是少數(shù)。另一家也從事境外證券投資的境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)平臺，對外宣稱“一個賬戶投資全球，外盤期貨投資，最高杠桿達15倍，超高收益。人民幣、美元、港幣充值，不收取任何手續(xù)費用。賬戶資金絕對安全。”
但關(guān)鍵是它沒有任何牌照!當(dāng)記者詢問是否有牌照時，對方的回復(fù)是“我們合作的券商是一家境外券商，它們的牌照都是齊全的。”一位美國券商人士告訴記者，作為經(jīng)紀商與境外券商合作，同樣是需要提供合規(guī)的金融牌照，否則就是個人賬戶代客操作，客戶的資產(chǎn)會存在巨大的風(fēng)險。
“這些平臺的資金到底是否安全，是否受到監(jiān)管?哪個環(huán)節(jié)游離在監(jiān)管體系之外?如果發(fā)生風(fēng)險，合作的券商怎么可能進行兜底。”一位具有長期海外投資經(jīng)驗的人士向記者表示。
還有一點仍然是涉及到外匯問題。與上個平臺一樣，該平臺也完全支持人民幣入市。這意味著不需要通過子賬戶或在網(wǎng)上銀行開通進行購匯，脫離了監(jiān)管，也就規(guī)避了國家的外匯管制。
“如果人民幣入市，在我們公司的APP上兌換不會占用外管局每年五萬美元的限制。您在其他地方兌換了五萬美元，在我們這里入金人民幣還是可以進行兌換。不過，為了防止單個賬戶占用太多離岸人民幣的資金，人民幣入金有30萬元的限制。如果提走了，還可以繼續(xù)充值。”該平臺的客服人員告訴記者。
其進一步向記者解釋人民幣入市的流程，人民幣入市后，資金將被凍結(jié)在第三方銀行。合作券商將借出等價值的離岸人民幣，客戶再在該平臺的APP在線兌換成美元，然后就可以進行交易了。
貨幣離岸的根本動機是規(guī)避管制。貨幣離岸經(jīng)營后，脫離了境內(nèi)的監(jiān)管。而在正規(guī)券商來說，進行境外證券投資都需要通過銀行匯出外匯，銀行系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)有利于外匯管理。正規(guī)券商是在外匯監(jiān)管的合法范圍內(nèi)進行投資。
“正規(guī)的港美股券商還是有比較嚴格的監(jiān)管，但這種黑平臺應(yīng)該堅決取締。法律也應(yīng)該完善備案和當(dāng)?shù)卦V訟解決制度，比如在境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)作為訴訟主體，這樣會比較好的保護投資者權(quán)益。”一位境外券商人士向記者表示。
法律空白急需填補
境外券商機構(gòu)在境內(nèi)開展證券業(yè)務(wù)面臨兩個法律問題。一是在境內(nèi)的業(yè)務(wù)開展是否違反境內(nèi)證券經(jīng)營監(jiān)管法律規(guī)定，另外一個就是投資者在將資金匯入境外證券賬戶是否違法外匯監(jiān)管法律規(guī)定。
就目前來看，境內(nèi)證券監(jiān)管法律對于境外券商機構(gòu)的定義、審核、監(jiān)管并不健全。境外券商在境內(nèi)從事的并不是“經(jīng)營證券業(yè)務(wù)”，而只是“提供開戶渠道”。按照當(dāng)前監(jiān)管規(guī)定，這種經(jīng)營行為也是一種擦邊球，建立在法律的空白之處。“外匯問題才是最為棘手復(fù)雜的，所涉及的法律法規(guī)紛繁雜亂。” 一位相關(guān)業(yè)務(wù)律師向21世紀經(jīng)濟報道記者表示。
根據(jù)《個人外匯管理辦法實施細則》第十七條，境內(nèi)個人可以使用外匯或人民幣，并通過銀行、基金管理公司等合格境內(nèi)機構(gòu)投資者進行境外固定收益類、權(quán)益類等金融投資。
“很明顯政策上對于境內(nèi)個人的境外證券類投資是贊同的，不過均要求一定的程序或者中介機構(gòu)，而對于境內(nèi)個人不借助基金等合格境內(nèi)機構(gòu)投資者直接投資境外證券，并沒有禁止性規(guī)定。而在司法領(lǐng)域，‘法無禁止即可為’。”香港一家券商人士向記者表示。
《外匯管理條例》第十七條規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準或者備案的，應(yīng)當(dāng)在外匯登記前辦理批準或者備案手續(xù)。
一位境外券商人士也向記者表示，盡管提出按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記，但目前仍缺失相應(yīng)的具體規(guī)定。
該人士認為，在互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)之前，尚可以通過外匯管制等渠道事實上控制個人的境外證券投資行為。但在互聯(lián)網(wǎng)金融平臺出現(xiàn)以后，傳統(tǒng)的監(jiān)管手段變得十分有限。
“準確地來講，在外匯管制方面，個人通過互聯(lián)網(wǎng)交易平臺投資境外證券業(yè)務(wù)，并未發(fā)現(xiàn)明確禁止性規(guī)定。在實操方面，外匯監(jiān)管也無法做到杜絕這種行為。在這塊法律上有很多空白之處。”上述證券律師向21世紀報道記者表示。
大多從事境外證券投資的正規(guī)券商尚能嚴格按照外匯管理辦法操作。但一些平臺卻在幫助客戶規(guī)避外匯限制，涉及到資本外流以及涉嫌逃避外匯監(jiān)管等違法行為。
一位業(yè)內(nèi)人士直言，這一行業(yè)急需法律規(guī)范。境外券商在境內(nèi)開展證券投資業(yè)務(wù)該怎么辦?香港一位券商人士建議，外資券商在境內(nèi)開展業(yè)務(wù)可提供備案通道。其次，在監(jiān)管方面，境外券商所在地的法律監(jiān)管情況也可以作為國內(nèi)監(jiān)管考量因素之一。多位業(yè)內(nèi)人士呼吁，境外證券投資市場急需完善相關(guān)法律空白，填補法律漏洞，健全完善相關(guān)的法律法規(guī)，以免劣幣驅(qū)逐良幣，損害整體市場的發(fā)展。
