近日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的一份境外證券買賣風(fēng)險(xiǎn)提示，使從事美股等境外證券投資業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)終于受到外界關(guān)注。證監(jiān)會(huì)在官方發(fā)布的境外投資風(fēng)險(xiǎn)警示中，點(diǎn)名“老虎證券”、“富途網(wǎng)絡(luò)”、“積木股票”等網(wǎng)站和移動(dòng)客戶端提供美股、港股等境外證券無法律保障，警示投資人“請(qǐng)勿參與此類投資，以免遭受損失”。
事實(shí)上，境外證券的投資需求正在不斷擴(kuò)大，現(xiàn)有的上億股民，尤其是逐漸崛起的高凈值人群，都有境外投資需求。在國(guó)內(nèi)A股券商不允許直接經(jīng)營(yíng)境外證券的背景下，衍生了一大批提供該項(xiàng)服務(wù)的外資券商或網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)。但中國(guó)證監(jiān)會(huì)在這方面的監(jiān)管卻十分有限，很多地方存在法律空白，背后潛藏了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。
據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者調(diào)查了解到，境外證券投資的平臺(tái)并不在少數(shù)。這些平臺(tái)沒有相關(guān)證券業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)牌照。更嚴(yán)重的是，涉及到涉嫌逃避外匯管理等違法行為。
“這個(gè)行業(yè)目前僅處于孵化階段。境外證券市場(chǎng)投資是一塊存在巨大發(fā)展?jié)摿Φ氖袌?chǎng)，但目前行業(yè)發(fā)展混亂，存在諸多亂象。而監(jiān)管層在這方面的監(jiān)管十分有限，且存在很多法律空白。”華南一家券商人士表示。
三種非監(jiān)管渠道
境內(nèi)投資者進(jìn)行境外投資的需求越來越大，但境內(nèi)進(jìn)行境外投資的機(jī)構(gòu)有限。按照現(xiàn)行法律法規(guī)，境內(nèi)居民可以通過購(gòu)買合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者(QDII)基金產(chǎn)品份額、參與“滬港通”交易等合法渠道投資境外證券市場(chǎng)，但是兩者對(duì)于投資者都有較高資金門檻要求。
但實(shí)際上，境內(nèi)投資者進(jìn)行境外投資的方式遠(yuǎn)多于上述選擇。在境內(nèi)進(jìn)行境外證券投資的途徑還有三種，美國(guó)、香港等地的合規(guī)持牌券商、中介經(jīng)紀(jì)商，以及無任何資質(zhì)的平臺(tái)。合規(guī)持牌券商中，美國(guó)券商代表如盈透證券、史考特證券等，香港券商如中銀國(guó)際、招銀國(guó)際、海通國(guó)際、國(guó)信香港等。這些券商的主體盡管無境內(nèi)牌照，但都受到當(dāng)?shù)刈C監(jiān)會(huì)的嚴(yán)格監(jiān)管，有相應(yīng)的保證金，資金實(shí)行第三方托管，有保險(xiǎn)保障，從一定意義上講，相對(duì)安全。
不過，值得探討的一個(gè)問題是，這些境外券商在境內(nèi)開展業(yè)務(wù)是否符合境內(nèi)證券法的規(guī)定?7月26日，證監(jiān)會(huì)提示風(fēng)險(xiǎn)中表示，我國(guó)《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》規(guī)定，境外證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)在境內(nèi)經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
“沒有任何一家境外證券機(jī)構(gòu)在境內(nèi)經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)。有些只不過是設(shè)立了分公司，或者只在境內(nèi)進(jìn)行軟件推廣，證券業(yè)務(wù)其實(shí)都是放在境外的。”一家境外券商人士向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者強(qiáng)調(diào)，外資券商在境內(nèi)只有前端服務(wù)機(jī)構(gòu)，并沒有實(shí)質(zhì)開展證券業(yè)務(wù)。
再解釋更清楚些，以海通等在香港持牌的子公司為例，其結(jié)構(gòu)是證券交易和清算的主體是香港持牌子公司，在內(nèi)地的相關(guān)機(jī)構(gòu)(證券營(yíng)業(yè)部)或者部門，只處于一個(gè)介紹業(yè)務(wù)的角色，所有的證券交易和結(jié)算相關(guān)的事宜，完全適用于香港法律，接受香港證監(jiān)會(huì)監(jiān)管。
這也就是意味著，境外券商在境內(nèi)開展證券業(yè)務(wù)，更多集中在業(yè)務(wù)推廣，承擔(dān)宣傳角色，并未進(jìn)行線下展業(yè)，也沒有設(shè)置營(yíng)業(yè)部。實(shí)質(zhì)的證券業(yè)務(wù)都是放在境外。
因此從嚴(yán)格意義上講，這些境外券商在境內(nèi)從事的并不是“經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)”，而只是“提供開戶渠道”。在一位證券律師看來，這種做法并不違規(guī)。但這種不違規(guī)更多的是建立在法律的空白之處。“境內(nèi)個(gè)人投資境外證券存在諸多法律空白，監(jiān)管層有很多未明確監(jiān)管的地方。正是因?yàn)榉傻牟唤∪�，�?dǎo)致了諸多打擦邊球的情況。”上述證券律師表示。
第二種是中介經(jīng)紀(jì)商模式即客戶的開戶“券商”，并不具備將訂單自主投入交易所定價(jià)冊(cè)交易以及自主完成客戶資產(chǎn)托管、清算的資質(zhì)或能力，全權(quán)或部分委托給合作券商完成。例如，中介與盈透證券等美國(guó)券商合作，合作方式有“全披露經(jīng)紀(jì)商”、“注冊(cè)顧問”、“綜合經(jīng)紀(jì)商”。全披露經(jīng)紀(jì)商就是中介機(jī)構(gòu)將客戶介紹給盈透開戶。根據(jù)盈透證券的全披露經(jīng)紀(jì)商的說明文件，中介機(jī)構(gòu)使用郵件或者鏈接邀請(qǐng)客戶前往盈透的網(wǎng)站進(jìn)行開戶。
美國(guó)證監(jiān)會(huì)與香港證監(jiān)會(huì)均規(guī)定，券商需有持有相關(guān)牌照年限的主負(fù)責(zé)人管理，接觸客戶資產(chǎn)的員工也需持有從業(yè)牌照，同時(shí)在風(fēng)控、結(jié)算、資產(chǎn)托管等方面有嚴(yán)格操作規(guī)定，而許多中介經(jīng)紀(jì)商是沒有相應(yīng)證券經(jīng)營(yíng)能力，因而并非一個(gè)具備獨(dú)立運(yùn)營(yíng)能力的主體，因此投資者在選擇中介經(jīng)紀(jì)商的時(shí)候，一定要認(rèn)真考察背后的風(fēng)險(xiǎn)。
第三種是無任何資質(zhì)的平臺(tái)。“在境外證券投資上，部分美國(guó)與香港的券商缺乏本土化的服務(wù)。這也使得一些進(jìn)行境外證券投資的平臺(tái)迅速崛起其中包括了不少黑平臺(tái)。”香港一家券商人士向記者介紹。
所謂“黑平臺(tái)”，是在無任何地區(qū)認(rèn)可的“券商”牌照，使用私募或者交易集團(tuán)牌照在上游券商開設(shè)“機(jī)構(gòu)牌照”之后，為客戶在自己的賬戶體系之下開設(shè)非披露賬戶，即向上隱瞞客戶信息。這類平臺(tái)仍在大張旗鼓的經(jīng)營(yíng)，且不少平臺(tái)獲得了知名天使投資機(jī)構(gòu)與天使投資人的融資。黑平臺(tái)不僅無牌經(jīng)營(yíng)，還有可能涉嫌非法場(chǎng)外交易的行為。
裸奔的平臺(tái)
證監(jiān)會(huì)表示，市場(chǎng)上出現(xiàn)了一些境外證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)與境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司合作，通過境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司的平臺(tái)網(wǎng)站或移動(dòng)客戶端為境內(nèi)投資者投資境外證券市場(chǎng)提供交易渠道和服務(wù)。
“境內(nèi)投資者通過境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司的平臺(tái)網(wǎng)站或移動(dòng)客戶端參與境外證券市場(chǎng)交易，由于沒有相應(yīng)的法律保障，且證券投資賬戶及資金均在境外，一旦發(fā)生糾紛，投資者權(quán)益將無法得到有效保護(hù)。”證監(jiān)會(huì)建議，請(qǐng)勿參與此類投資，以免遭受損失。
不過，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，通過合規(guī)券商參與境外證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小，風(fēng)險(xiǎn)最大的就是來自于無任何境內(nèi)、境外券商牌照的平臺(tái)，它們才是名副其實(shí)的“完全裸奔的黑平臺(tái)”。而據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者調(diào)查，這樣的境內(nèi)平臺(tái)并不在少數(shù)。
例如某平臺(tái)，對(duì)外宣稱是“知名美股互聯(lián)網(wǎng)券商”，且以零傭金、開戶簡(jiǎn)單等優(yōu)勢(shì)迅速吸引了大批投資者。同時(shí)，還可接受人民幣直接充值。該平臺(tái)亦獲得了知名天使投資人的千萬元融資。
該平臺(tái)完全滿足了投資者開戶簡(jiǎn)單，零傭金、操作方便的最大需求。為此，投資者極有可能忽視了一個(gè)最為關(guān)鍵的問題，它是否具有相關(guān)牌照。記者在該平臺(tái)網(wǎng)站上未查詢到任何有關(guān)資質(zhì)方面的信息，當(dāng)記者向?qū)Ψ娇头藛T進(jìn)行詢問時(shí)，對(duì)方的回答是“暫時(shí)還沒有”。
這家對(duì)外宣稱“互聯(lián)網(wǎng)券商”的平臺(tái)，實(shí)際上沒有任何券商相關(guān)牌照，但卻在從事券商業(yè)務(wù)。如果發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，這家平臺(tái)將受誰的監(jiān)管?投資者的利益該如何保證?
一位持有S6投顧牌照的美國(guó)券商人士告訴記者，如果該平臺(tái)沒有任何牌照，那么與境外券商合作，開設(shè)的只能是個(gè)人賬戶，即將所有客戶的資產(chǎn)都放在個(gè)人賬戶中，由個(gè)人進(jìn)行代理下單，客戶的下單隨時(shí)都有可能被截留，資金隨時(shí)都有可能被卷跑。
還需要值得注意的一個(gè)問題是，該平臺(tái)支持人民幣直接入市，那么人民幣到底是怎樣兌換成外匯的?是否又規(guī)避了國(guó)家的外匯管制?上述平臺(tái)人士告訴記者，每人每年的外匯投資金額不得超過5萬美元。不過，超過的部分可以多開幾個(gè)賬戶，“用親人或朋友的名義開戶都可以。”
記者在這個(gè)平臺(tái)開戶之后嘗試用人民幣直接進(jìn)行交易時(shí)，發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)賬說明是“軟件服務(wù)”。
但這類平臺(tái)并不是少數(shù)。另一家也從事境外證券投資的境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，對(duì)外宣稱“一個(gè)賬戶投資全球，外盤期貨投資，最高杠桿達(dá)15倍，超高收益。人民幣、美元、港幣充值，不收取任何手續(xù)費(fèi)用。賬戶資金絕對(duì)安全。”
但關(guān)鍵是它沒有任何牌照!當(dāng)記者詢問是否有牌照時(shí)，對(duì)方的回復(fù)是“我們合作的券商是一家境外券商，它們的牌照都是齊全的。”一位美國(guó)券商人士告訴記者，作為經(jīng)紀(jì)商與境外券商合作，同樣是需要提供合規(guī)的金融牌照，否則就是個(gè)人賬戶代客操作，客戶的資產(chǎn)會(huì)存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)。
“這些平臺(tái)的資金到底是否安全，是否受到監(jiān)管?哪個(gè)環(huán)節(jié)游離在監(jiān)管體系之外?如果發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，合作的券商怎么可能進(jìn)行兜底。”一位具有長(zhǎng)期海外投資經(jīng)驗(yàn)的人士向記者表示。
還有一點(diǎn)仍然是涉及到外匯問題。與上個(gè)平臺(tái)一樣，該平臺(tái)也完全支持人民幣入市。這意味著不需要通過子賬戶或在網(wǎng)上銀行開通進(jìn)行購(gòu)匯，脫離了監(jiān)管，也就規(guī)避了國(guó)家的外匯管制。
“如果人民幣入市，在我們公司的APP上兌換不會(huì)占用外管局每年五萬美元的限制。您在其他地方兌換了五萬美元，在我們這里入金人民幣還是可以進(jìn)行兌換。不過，為了防止單個(gè)賬戶占用太多離岸人民幣的資金，人民幣入金有30萬元的限制。如果提走了，還可以繼續(xù)充值。”該平臺(tái)的客服人員告訴記者。
其進(jìn)一步向記者解釋人民幣入市的流程，人民幣入市后，資金將被凍結(jié)在第三方銀行。合作券商將借出等價(jià)值的離岸人民幣，客戶再在該平臺(tái)的APP在線兌換成美元，然后就可以進(jìn)行交易了。
貨幣離岸的根本動(dòng)機(jī)是規(guī)避管制。貨幣離岸經(jīng)營(yíng)后，脫離了境內(nèi)的監(jiān)管。而在正規(guī)券商來說，進(jìn)行境外證券投資都需要通過銀行匯出外匯，銀行系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)有利于外匯管理。正規(guī)券商是在外匯監(jiān)管的合法范圍內(nèi)進(jìn)行投資。
“正規(guī)的港美股券商還是有比較嚴(yán)格的監(jiān)管，但這種黑平臺(tái)應(yīng)該堅(jiān)決取締。法律也應(yīng)該完善備案和當(dāng)?shù)卦V訟解決制度，比如在境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)作為訴訟主體，這樣會(huì)比較好的保護(hù)投資者權(quán)益。”一位境外券商人士向記者表示。
法律空白急需填補(bǔ)
境外券商機(jī)構(gòu)在境內(nèi)開展證券業(yè)務(wù)面臨兩個(gè)法律問題。一是在境內(nèi)的業(yè)務(wù)開展是否違反境內(nèi)證券經(jīng)營(yíng)監(jiān)管法律規(guī)定，另外一個(gè)就是投資者在將資金匯入境外證券賬戶是否違法外匯監(jiān)管法律規(guī)定。
就目前來看，境內(nèi)證券監(jiān)管法律對(duì)于境外券商機(jī)構(gòu)的定義、審核、監(jiān)管并不健全。境外券商在境內(nèi)從事的并不是“經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)”，而只是“提供開戶渠道”。按照當(dāng)前監(jiān)管規(guī)定，這種經(jīng)營(yíng)行為也是一種擦邊球，建立在法律的空白之處。“外匯問題才是最為棘手復(fù)雜的，所涉及的法律法規(guī)紛繁雜亂。” 一位相關(guān)業(yè)務(wù)律師向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示。
根據(jù)《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》第十七條，境內(nèi)個(gè)人可以使用外匯或人民幣，并通過銀行、基金管理公司等合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)行境外固定收益類、權(quán)益類等金融投資。
“很明顯政策上對(duì)于境內(nèi)個(gè)人的境外證券類投資是贊同的，不過均要求一定的程序或者中介機(jī)構(gòu)，而對(duì)于境內(nèi)個(gè)人不借助基金等合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者直接投資境外證券，并沒有禁止性規(guī)定。而在司法領(lǐng)域，‘法無禁止即可為’。”香港一家券商人士向記者表示。
《外匯管理?xiàng)l例》第十七條規(guī)定，境內(nèi)機(jī)構(gòu)、境內(nèi)個(gè)人向境外直接投資或者從事境外有價(jià)證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國(guó)家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者備案的，應(yīng)當(dāng)在外匯登記前辦理批準(zhǔn)或者備案手續(xù)。
一位境外券商人士也向記者表示，盡管提出按照國(guó)務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記，但目前仍缺失相應(yīng)的具體規(guī)定。
該人士認(rèn)為，在互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)之前，尚可以通過外匯管制等渠道事實(shí)上控制個(gè)人的境外證券投資行為。但在互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)出現(xiàn)以后，傳統(tǒng)的監(jiān)管手段變得十分有限。
“準(zhǔn)確地來講，在外匯管制方面，個(gè)人通過互聯(lián)網(wǎng)交易平臺(tái)投資境外證券業(yè)務(wù)，并未發(fā)現(xiàn)明確禁止性規(guī)定。在實(shí)操方面，外匯監(jiān)管也無法做到杜絕這種行為。在這塊法律上有很多空白之處。”上述證券律師向21世紀(jì)報(bào)道記者表示。
大多從事境外證券投資的正規(guī)券商尚能嚴(yán)格按照外匯管理辦法操作。但一些平臺(tái)卻在幫助客戶規(guī)避外匯限制，涉及到資本外流以及涉嫌逃避外匯監(jiān)管等違法行為。
一位業(yè)內(nèi)人士直言，這一行業(yè)急需法律規(guī)范。境外券商在境內(nèi)開展證券投資業(yè)務(wù)該怎么辦?香港一位券商人士建議，外資券商在境內(nèi)開展業(yè)務(wù)可提供備案通道。其次，在監(jiān)管方面，境外券商所在地的法律監(jiān)管情況也可以作為國(guó)內(nèi)監(jiān)管考量因素之一。多位業(yè)內(nèi)人士呼吁，境外證券投資市場(chǎng)急需完善相關(guān)法律空白，填補(bǔ)法律漏洞，健全完善相關(guān)的法律法規(guī)，以免劣幣驅(qū)逐良幣，損害整體市場(chǎng)的發(fā)展。
